关于洗钱罪的上游犯罪范围,國(guó)际社会的规定不尽相同,但总的趋势是扩大洗钱罪上游犯罪的范围。我國(guó)现行刑法将洗钱罪的上游犯罪限定為(wèi)四类犯罪已经滞后于严峻的反洗钱形势,与时俱进,适时变革,拓展上游犯罪的范围势在必行。 关键词:洗钱罪 上游犯罪 拓展 在理(lǐ)论上,人们习惯将具有(yǒu)洗钱性质的基础犯罪称之為(wèi)洗钱罪的“上游犯罪”、“先行犯罪”和“前置犯罪”,而洗钱罪称為(wèi)基础犯罪的“下游犯罪”或“后发性犯罪”。本文(wén)将基于有(yǒu)关法學(xué)理(lǐ)论,对我國(guó)洗钱罪的上游犯罪进行探析,并结合國(guó)际社会有(yǒu)关洗钱罪的立法體(tǐ)例,从洗钱罪的上游犯罪的角度探视我國(guó)刑法关于洗钱犯罪规定的缺陷与不足,进而提出一些完善的建议。 一、我國(guó)刑法关于洗钱罪的上游犯罪的规定 “上游犯罪”是洗钱犯罪行為(wèi)人明知的“对象性犯罪”,与洗钱罪有(yǒu)着极為(wèi)密切的联系,没有(yǒu)“上游犯罪”这一基础犯罪就不存在洗钱罪。故各國(guó)从不同的角度对此作了界定。我國(guó)刑法修正案(三)规定: “明知是毒品犯罪、黑社会性质的组织犯罪、恐怖活动犯罪、走私犯罪的违法所得及其产生的收益,為(wèi)掩饰、隐瞒其来源和性质,有(yǒu)下列行為(wèi)之一的,没收实施以上犯罪的违法所得及其产生的收益,处……”。这一规定将“对象性犯罪”界定為(wèi)“毒品犯罪、黑社会性质的组织犯罪、恐怖活动犯罪、走私犯罪”。 由于我國(guó)刑法对洗钱罪的上游犯罪的范围有(yǒu)着明确的界定,大大缩小(xiǎo)了洗钱罪上游犯罪的外延。因此在其他(tā)犯罪尤其是经济犯罪中,即使存在着完全相同的洗钱手段,也不能(néng)以洗钱罪定罪量刑,对现实打击洗钱行為(wèi)相当不利。现行刑法将洗钱的对象限定為(wèi)毒品犯罪、黑社会性质的组织犯罪、恐怖活动犯罪、走私犯罪的违法所得及其产生的收益,这在立法当初固然有(yǒu)其顾虑之处,但在洗钱行為(wèi)已直指各种财利性犯罪的当前,对贪污受贿、绑架勒索等大量的犯罪所得及其收益的洗钱行為(wèi)却无法予以打击,执法者的尴尬处境由此可(kě)以想见,而大量的洗钱活动的成功,又(yòu)促进了上述各种犯罪活动的屡禁不止,从而形成恶性循环。这无疑减轻了对财利性犯罪的打击,有(yǒu)悖于刑法的价值目标。 二、國(guó)外关于洗钱罪的上游犯罪范围的立法體(tǐ)例 國(guó)际上目前关于洗钱罪上游犯罪的范围的立法體(tǐ)例大致有(yǒu)如下三种: (一)单一的“上游犯罪” 单一的“上游犯罪”,又(yòu)称之為(wèi)狭义的上游犯罪,即将“上游犯罪”的范围限制為(wèi)毒品犯罪。如國(guó)际社会迄今為(wèi)止所制定的第一个惩治洗钱活动的國(guó)际公约,也是由联合國(guó)制定的唯一的惩罚涉及跨國(guó)洗钱犯罪的國(guó)际刑法规范——《联合國(guó)禁止非法贩运麻醉药品和精神药物(wù)公约》(以下简称《联合國(guó)禁毒公约》就明确规定洗钱罪的上游犯罪仅限毒品犯罪。这种规定的初衷是為(wèi)了遏制毒品犯罪,使毒品有(yǒu)组织犯罪“生存链”被截断,以维护社会政治、经济稳定和人类幸福安全。由于其范围太窄,不利于打击日益严重的洗钱行為(wèi),不能(néng)适应同犯罪作斗争的需要。前联合國(guó)秘书長(cháng)曾指出,如果只对某些洗钱加以禁止,而对另外的洗钱不予禁止,则会造成双重标准,这种双重标准,尤其在刑法中,既不利于维持法制规则,也不利于國(guó)际合作。 為(wèi)了加强國(guó)际合作,有(yǒu)效打击洗钱及其上游犯罪,世界上许多(duō)國(guó)家已将这种单一的上游犯罪予以淘汰。 由于这种做法使洗钱罪上游犯罪的范围过窄,无法全面打击洗钱行為(wèi),基本上已被大多(duō)数國(guó)家立法所抛弃。 (二)适中的“上游犯罪” 适中的“上游犯罪”,即将“上游犯罪”的范围限制為(wèi)某些特定的犯罪。这种情形的上游犯罪的范围就不仅仅限定于毒品犯罪,而是将其范围有(yǒu)限度的扩大,并為(wèi)世界上大多(duō)数國(guó)家的立法所采用(yòng)。如加拿(ná)大的《刑法典》第462-31节规定,作為(wèi)洗钱罪对象的钱必须是“得自或者通过交易来自企业犯罪(enterprise crime)或者特定的毒品犯罪”。这一规定表明,洗钱的对象除了毒品犯罪收益以外,还包括清洗企业犯罪收益(所谓企业犯罪,是指刑法上规定的其它能(néng)够产生非法盈利的经济犯罪,包括:证券诈骗、破产诈骗、贷款诈骗、敲诈勒索、伪造、以保险為(wèi)目的的纵火和非法赌博罪等)。这样就大大扩大了洗钱罪的上游犯罪的范围。英國(guó)将洗钱的对象性犯罪限定為(wèi)毒品犯罪和恐怖主义犯罪;法國(guó)则将其限定為(wèi)毒品犯罪和淫媒犯罪。 德國(guó)、印度尼西亚等也均采用(yòng)了这种立法體(tǐ)例来规定洗钱罪的上游犯罪。我國(guó)也属于此类,但与其他(tā)國(guó)家相较,我國(guó)刑法将洗钱罪的上游犯罪的范围仅仅限制為(wèi)毒品犯罪、黑社会性质的组织犯罪、恐怖活动犯罪和走私犯罪四类特定的犯罪,显然,其范围太过狭窄,不利于全面打击日益猖獗的洗钱行為(wèi)。
(三)广义的“上游犯罪” 广义的“上游犯罪”,即将“上游犯罪”的范畴扩大到所有(yǒu)犯罪。这类國(guó)家如菲律宾、意大利、俄罗斯和瑞士。如素以金融业发达著称于世的瑞士,其《刑法》第305条规定:“任何人,明知或者应当怀疑财产得自犯罪行為(wèi),而实施的可(kě)能(néng)破坏对于该财产的来源的侦察、财产的追查或者实施的没收行為(wèi)的,应判处监禁或者罚金。” 这种立法體(tǐ)例大大拓宽了洗钱罪的上游犯罪的范围,对打击洗钱行為(wèi)以及其他(tā)涉及到财利的犯罪行為(wèi)具有(yǒu)重大意义,也是有(yǒu)关洗钱罪上游犯罪立法體(tǐ)例的发展趋势。 从世界范围反洗钱犯罪立法的实践来看,将几乎所有(yǒu)的严重犯罪所得及其收益的清洗行為(wèi)都以洗钱罪论处,对其上游犯罪的范围不设限是一个总的发展趋势。1998年出台的《联合國(guó)打击跨國(guó)有(yǒu)组织犯罪公约》、2003年出台的《联合國(guó)反腐败公约》等一系列國(guó)际法律文(wén)本也就此做出了明文(wén)规定。欧美许多(duō)國(guó)家在國(guó)际反洗钱立法及國(guó)际组织的推动下,已经纷纷放弃了限定上游犯罪的做法,并在各自的國(guó)内立法中予以明确。在洗钱犯罪数量逐渐增多(duō)、数额不断增加的严峻形势下,我國(guó)也应该适时变革,借鉴发达國(guó)家的立法经验,逐步扩大上游犯罪的范围,将贪污受贿、金融诈骗、偷税逃税等犯罪所得及其收益的清洗行為(wèi)都以洗钱罪论处。
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