案情简介：2010年4月某日22时许，张某（另案处理(lǐ)）与几名男子（均另案处理(lǐ)）在本市大岭山(shān)镇某某溜冰场内与被害人李某某一方发生矛盾，后张打電(diàn)话叫被告人文(wén)某某与任某某（另案处理(lǐ)）开車(chē)前来接应。接到電(diàn)话后，文(wén)某某驾驶一辆小(xiǎo)轿車(chē)和任某某驾驶一辆小(xiǎo)轿車(chē)搭载姚某某（另案处理(lǐ)）赶到大岭山(shān)汽車(chē)客运站旁边。到达现场后，文(wén)某某看到张某某等人围住被害人李某某一方，后文(wén)与任某某均按照张的指示将車(chē)头调转，保持車(chē)辆為(wèi)发动状态，并使用(yòng) CD碟遮挡住車(chē)牌号码，随后，张某某等人在不遠(yuǎn)处持刀(dāo)围殴、追打李某某，致使李某某全身多(duō)处被刺伤后经送医院抢救无效死亡，张某某等人则分(fēn)别乘坐(zuò)在旁边等候的文(wén)某某、任某某的小(xiǎo)轿車(chē)逃离现场。经侦查，公安机关于同年4月13日12时许，在大岭山(shān)某某酒店(diàn)将文(wén)某某抓获归案。经法医鉴定，被害人李某某系被他(tā)人持锐器刺伤左胸、左背部致左肺、胸主动脉破裂引起失血性休克死亡。

        东莞市第二市區(qū)人民(mín)检察院以被告人文(wén)某某构成窝藏罪起诉到东莞市第二人民(mín)法院。

        一审律师辩护：文(wén)某某被刑事拘留后，其家属委托熊律师作為(wèi)其辩护人。熊律师做了大量卓有(yǒu)成效的工作，会见被告人、阅卷、写材料、认真分(fēn)析案情，做了大量的准备工作。在法院开庭审理(lǐ)期间，熊律师依法為(wèi)被告人文(wén)某某积极辩护，提出本案在现有(yǒu)证据不足以认定被告人文(wén)某某所载离的人是否构成犯罪的情况下，文(wén)某某不构成窝藏罪的辩护意见。

        东莞市第二法院对该案经两次开庭审理(lǐ)后，东莞市第二市區(qū)检察院在没有(yǒu)补充增加任何新(xīn)的证据材料的情况下，以被告人构成故意伤害罪变更起诉，《变更起诉书》仅对原《起诉书》内容做了部分(fēn)变更：“﹒﹒﹒遮挡住車(chē)牌号码，文(wén)某某目击张某某等人在不遠(yuǎn)处持刀(dāo)围殴、追打李某某之后，与任某某分(fēn)别驾車(chē)搭载张某某等人逃离现场﹒﹒﹒”。

        东莞市第二法院再次对该案开庭审理(lǐ)，熊律师提出被告人文(wén)某某没有(yǒu)故意伤害他(tā)人的主观故意，没有(yǒu)实施故意伤害他(tā)人的行為(wèi)，在没有(yǒu)补充增加任何新(xīn)的证据材料的情况下，不足以认定被告人文(wén)某某构成故意伤害罪的辩护意见。

        一审法院认為(wèi)：张某某等人与被害人李某某等人发生矛盾，后张打電(diàn)话叫被告人文(wén)某某与任某某开車(chē)前去接应。文(wén)某某到达现场后，按照张的指示将車(chē)头调转，保持車(chē)辆為(wèi)发动状态，并使用(yòng)CD碟遮挡住車(chē)牌号码，文(wén)某某知道张某某等人要打架，却并没有(yǒu)离开打架现场。随后，看到了张某某等人在商(shāng)量，并目睹了张某某等人殴打对方一男子，一名穿红色T恤男子持刀(dāo)追赶。后被告人文(wén)某某开車(chē)将张某某等人载离现场。在整个作案过程中，虽然被告人文(wén)某某事先并没有(yǒu)参与谋划，也没有(yǒu)直接实施故意伤害他(tā)人的行為(wèi)，但是其到现场后已明知张某某等人要实施故意伤害他(tā)人的行為(wèi)，仍然按照张某某的指示积极做好随时逃跑的准备，目睹张某某等人伤害他(tā)人的行為(wèi)后又(yòu)开車(chē)将他(tā)们载离现场。可(kě)见，被告人文(wén)某某主观上具有(yǒu)协助张某某等人实施犯罪的故意，客观上也实施了配合张某某等人故意伤害他(tā)人的行為(wèi)。该事实有(yǒu)被告人文(wén)某某的多(duō)次稳定供述及证人证言、缴获的作案工具、机动車(chē)信息等证据予以佐证，证据之间能(néng)相互印证，足以证实被告人文(wén)某某的行為(wèi)已构成故意伤害罪。在共同犯罪中，被告人文(wén)某某起辅助作用(yòng)，是从犯，依法应当减轻处罚。

        一审法院判决：东莞市第二人民(mín)法院依法于2010年12月16日作出（2010）东二法刑初字第1220号刑事附带民(mín)事判决，其中判决被告人文(wén)某某犯故意伤害罪，判处有(yǒu)期徒刑七年。

        二审律师辩护：被告人文(wén)某某不服一审判决，依法提出上诉。被告人文(wén)某某继续委托熊律师作為(wèi)其二审辩护人。熊律师再次会见被告人、再次全面阅卷认真分(fēn)析一审判决存在的问题，做了大量的准备工作，并且向东莞市人民(mín)检察院递交了对本案的《法律意见书》。在二审开庭审理(lǐ)中，熊律师提出如下辩护词：

        一、原审法院认定上诉人文(wén)某某“到现场后已明知张某某等人要实施故意伤害他(tā)人的行為(wèi)，仍然按照张某某的指示积极做好随时逃跑的准备”有(yǒu)误。

        1、原审法院在综合上诉人文(wén)某某的供述中提到：“他(tā)知道要打架了。他(tā)们就下車(chē)遮車(chē)牌，后回到驾驶室等”（一审判决书第9页）与事实不符，上诉人在公安机关所有(yǒu)供述中均没有(yǒu)提到过在遮挡車(chē)牌前自己就知道要打架了。所以，上诉人在遮挡車(chē)牌前并不知道要打架。原审法院引用(yòng)上诉人原文(wén)供述失真，该认定属于主观错误推断。

        2、原审法院认定上诉人遮挡車(chē)牌后就便知张某某等人要打架了（一审判决书第11页12-14行），同样与事实不符。上诉人文(wén)某某开車(chē)到了案发地后，看到张某某与李某某双方围成一堆，但并不知道他(tā)们在干什么。之后被告人只是按照张某某的意思将自己的車(chē)头调转，使用(yòng)CD碟遮挡住車(chē)牌，被告人也不知道张某某為(wèi)何要他(tā)这样做，然后就回到了車(chē)内。接着上诉人文(wén)某某才看到张某某等人在离車(chē)10多(duō)米遠(yuǎn)处在协商(shāng)，并且过了10 多(duō)分(fēn)钟才发现他(tā)们打了起来。

        所以，辩护人认為(wèi)上诉人真正知道张某某等人发生打架，是在他(tā)们打起来之后才知道。最终会不会打架，在实际发生打架之前只是一种可(kě)能(néng)，即也有(yǒu)可(kě)能(néng)最后不会发生打架，不能(néng)以结果上发生了打架事件，来主观推断上诉人文(wén)某某到现场后就已明知张某某等人要实施打架。而且上诉人文(wén)某某在供述中从来就没有(yǒu)提到过其到现场后就已明知张某某等人要实施打架。况且张某某并未告知上诉人一定要打架。原审法院以上诉人文(wén)某某没有(yǒu)离开现场目击到双方打架的实际发生，来倒推上诉人文(wén)某某在到现场后就已明知张某某等人要实施故意伤害他(tā)人的行為(wèi)，明显属于因果倒置，不符合事实逻辑。

        二、上诉人文(wén)某某的行為(wèi)不足以认定為(wèi)本案故意伤害他(tā)人的共犯。

        原审法院认定上诉人文(wén)某某主观上具有(yǒu)有(yǒu)协助张某某等人实施犯罪的故意，客观上也实施了配合张某某等人故意伤害他(tā)人的行為(wèi)。试问：主观上如何“协助”？客观上又(yòu)实施怎么样的具體(tǐ)行為(wèi)“配合”直接伤害或者间接伤害被害人？

        在整个案件中文(wén)某某只认识张某某一人，到现场后其主观上没有(yǒu)任何协助的意思表示，客观上更没有(yǒu)所谓“配合”伤害被害人的任何行為(wèi)，就连被害人从車(chē)边走过，也没有(yǒu)去拦一下。文(wén)某某一直坐(zuò)在車(chē)上，車(chē)外的事与其没有(yǒu)任何的联系，文(wén)某某的行為(wèi)只是到现场一段时间后，才看见他(tā)们打架，才知道他(tā)们伤了人，但是具體(tǐ)伤情不明知，而仅仅出于朋友关系在张某某的要求下送他(tā)们离开打架现场而已。辩护人认為(wèi)上诉人文(wén)某某在本案中不是一个参与者，而只是一个目击者。试问，一个案发现场的目击者，怎么能(néng)构成故意伤害罪？！

        三、原审法院认定上诉人文(wén)某某构成故意伤害罪属于证据不足。

        本案只有(yǒu)上诉人文(wén)某某供述，而其他(tā)证据均不能(néng)证实上诉人有(yǒu)犯罪之嫌。张某某等人皆没有(yǒu)归案，无法佐证上诉人文(wén)某某有(yǒu)故意伤害他(tā)人的事实。更何况上诉人的供述针对故意伤害而言所作的是无罪供述，一审法院岂能(néng)随意定罪？

        综上所述，原审法院认定事实不清，证据明显不足。在本案中，上诉人文(wén)某某的行為(wèi)与本案被害人的死亡没有(yǒu)因果关系。对于一个事先即没有(yǒu)参与策划，也没有(yǒu)实施故意伤害他(tā)人的行為(wèi)，仅仅只是在他(tā)人打完架后搭载其中一方的人离开打架现场，原审法院就判决其犯故意伤害罪，判处有(yǒu)期徒刑七年，实属定性错误，量刑畸重。恳请二审法院全面审查本案事实和证据，要求开庭审理(lǐ)，对文(wén)某某作出无罪判决。

        二审检察院提出：1、原审上诉人文(wén)某某构成故意伤害罪的证据充分(fēn)。2、原审判处文(wén)某某有(yǒu)期徒刑七年量刑偏重。建议对文(wén)某某判处有(yǒu)期徒刑三至七年。

        同时在二审审理(lǐ)期间，文(wén)某某家家属代文(wén)某某赔偿被害人家属十万元人民(mín)币，被害人家属表示谅解，请求法院对文(wén)某某从轻处罚。

        二审法院认為(wèi)：上诉人文(wén)某某伙同他(tā)人参与故意伤害公民(mín)身體(tǐ)，致一人死亡，其行為(wèi)已构成故意伤害罪，依法应予惩处。在共同犯罪中，文(wén)某某其辅助作用(yòng)，是从犯，依法可(kě)减轻处罚。文(wén)某某归案后能(néng)如实供述犯罪事实，认罪态度较好，依法可(kě)对其从轻处罚。在二审审理(lǐ)期间，文(wén)某某的家属积极代為(wèi)赔偿被害人家属经济损失，被害人家属对文(wén)某某的行為(wèi)表示谅解，又(yòu)可(kě)对文(wén)某某酌情从轻处罚。综合上述情节，本院依法对文(wén)某某减轻处罚。

        二审法院判决：东莞市中级人民(mín)法院依法于2011年9月1日作出（2011）东中法刑终字第139号刑事判决：

        一、维持东莞市第二人民(mín)法院（2010）东二法刑初字第1220号刑事附带民(mín)事判决的第二、三、四、五项及第一项中对上诉人文(wén)某某的定罪部分(fēn)。

        二、撤销东莞市第二人民(mín)法院（2010）东二法刑初字第1220号刑事附带民(mín)事判决第一项中对上诉人文(wén)某某的量刑部分(fēn)。

        三、上诉人文(wén)某某犯故意伤害罪，判处有(yǒu)期徒刑三年。