信用(yòng)证诈骗是指以非法占有(yǒu)為(wèi)目的，进行信用(yòng)证诈骗活动的行為(wèi)。行為(wèi)的具體(tǐ)表现形式是：①使用(yòng)信伪造、变造的信用(yòng)证或者附随的单据、文(wén)件；②使用(yòng)作废的信用(yòng)证；③骗取信用(yòng)证；④以其他(tā)方法进行信用(yòng)证诈骗活动。犯信用(yòng)证诈骗罪的，根据刑法第195、第199条和第200条的规定处罚。随着我國(guó)改革开放的深入和经济的持续发展，金融领域犯罪呈上升趋势，作為(wèi)新(xīn)型的金融诈骗犯罪之一的信用(yòng)证犯罪亦日趋增多(duō)，且危害后果严重，触目惊心。如何正确把握和认定信用(yòng)证诈骗罪已成為(wèi)司法工作者的当務(wù)之急。筆(bǐ)者针对信用(yòng)证诈骗罪认定中存在的几个问题略述浅见，请教于老师、同仁。

一、软条款信用(yòng)证诱骗的定性问题

软条款信用(yòng)证与假冒、伪造信用(yòng)证及附随单据的信用(yòng)有(yǒu)明显的區(qū)别，其客观上并不具有(yǒu)伪造信用(yòng)证或交易所的非法行為(wèi)，主观上也未直接显示出“虚构事实，掩盖真相”的欺放故意，而只是对未来事件附加一些含糊的、苛刻的未生效条款，从而使受益人在未来无法执行该条约款而陷阱于被动的一种思想表示。这种意见表示是建立在对未来事件的某种预见基础之上的。对于“虚构事实”、“掩盖真相”涉及过去现在对未来事件的诈骗一般易于认定，而涉及将来的诈骗则较难空定。且信用(yòng)证项下有(yǒu)些诈骗性风险与技术性风险难以严格區(qū)分(fēn)，特别是像软条这样的技术性风险，并非都完全出于欺诈目的。软条信用(yòng)证是否构成诈骗，关键取决于行為(wèi)人的主观动机中是否具有(yǒu)非法占有(yǒu)目的，也就是说，是否有(yǒu)证据证明这些涉及将来的意思表示是完全虚假的，未来根本不可(kě)能(néng)发生。例如：大连某贸易公司被骗案，买方在信用(yòng)证中设置“船期和质检”软条款，而其根本无意也无资金購(gòu)货，当然不会在信用(yòng)证有(yǒu)效期内发出装船通知。软条款人用(yòng)证对未来事实的预见、表示、希望所具有(yǒu)的不克定性，其最终目的是為(wèi)了掩盖自己主观上意图使对方自动陷入“违约”的陷阱，而“合法”骗取其财物(wù)这一事实。对方被骗的事实结果与行為(wèi)人的先持制作“软条款”的行為(wèi)之间具有(yǒu)直接的因果关系。未来危害结果的发生正是这种先行行為(wèi)的延伸。因此，“软条款”这种对未来事件设立虚假的不真实的意思表示，应包含在信用(yòng)证诈骗有(yǒu)故意之中，即诈骗包括涉及过去现在或将来的诈骗。利用(yòng)软条款信用(yòng)证诈骗也是信用(yòng)证诈骗有(yǒu)表现形式之一。同时，由于此种信用(yòng)证暗含的危险性与欺诈性被合法的外衣所掩盖，其隐蔽性更强，比假冒、伪造信用(yòng)证诈骗更胜一筹。

二、信用(yòng)证对诈骗罪名的影响

在信用(yòng)证欺骗和诈骗案中，单单依据银行与客户自己的力量往往不能(néng)有(yǒu)效地解决问题，因此，在很(hěn)大程度上不避免地需要救助于司法手段，其结果就是导致“欺诈例外”原则的产生，欺诈例外打破了信用(yòng)证独立原则，并已普遍為(wèi)各國(guó)立法和司法实践所接受和采用(yòng)，但在各國(guó)具體(tǐ)运用(yòng)上，如何區(qū)分(fēn)严重违约与信用(yòng)证欺诈，一直是个棘手的问题，至今未能(néng)统一认识。

什么是欺诈？各國(guó)解释表达不同，但基本内容相同。英美有(yǒu)关法律和法院判例认為(wèi)：欺诈，是以不公平或不正当的途径获取实质的利益。我國(guó)最高人民(mín)法院《关于贯彻执行<中华人民(mín)共和國(guó)民(mín)法通则>若干问题意见（试行）》第六十八条解释是：“一方当事人故意告知对方虚假情况，或者故意隐瞒真实情况，致使对当事人作出错误意思表示时，可(kě)以认定為(wèi)欺诈行為(wèi)。”最高人民(mín)法院《关于在审理(lǐ)经济合同纠纷案件中具體(tǐ)适用(yòng)经济合同法的若干问题的解答(dá)》提出：“明知自己没有(yǒu)履行能(néng)力，仍与其他(tā)单位签订经济合同，其行為(wèi)具有(yǒu)欺骗性质。”由此可(kě)见，欺诈的要害在于：主观存在恶意，虚构事实或隐瞒实情，目的在于使对方产生误解，“自愿”交出财物(wù)而不付对价或少付对价。这与刑法意义上的诈骗罪、利用(yòng)合同诈骗罪中的诈骗内涵一致。从语义學(xué)上讲，欺诈与欺骗系同义词，但从我國(guó)目前施行的法律角度讲，适用(yòng)范围有(yǒu)所區(qū)别。欺诈一词适用(yòng)于民(mín)事、经济法规中，為(wèi)违法、违法行為(wèi)，只承担民(mín)事责任。诈骗一词，则仅用(yòng)于刑法典中，為(wèi)犯罪行為(wèi)，须追究刑事责任。民(mín)事上的欺诈与刑事上的诈骗性质不同，但二者并没有(yǒu)不可(kě)逾越的鸿沟，严重的民(mín)事、经济欺诈行為(wèi)可(kě)以转而构成刑事上的诈骗犯罪。在國(guó)外，大多(duō)数國(guó)家不區(qū)分(fēn)欺诈与诈骗，只有(yǒu)一个欺诈概念，源于英國(guó)，包含触及刑法的欺诈或隶属于民(mín)事法律关系的欺诈。如美國(guó)量刑指南，就将欺诈与诈骗并列规定。如何确定信用(yòng)证诈骗？一般情况下诈骗与违约是比较容易區(qū)分(fēn)的。违约通常表现為(wèi)拒绝履行、不履行、迟延履行或者不当履行等形式。在违约现象中，当事人一般存在使对方产生误认的恶意，没有(yǒu)非法无偿占有(yǒu)他(tā)人财物(wù)的目的。在这里，主观动机是否恶意是判定行為(wèi)是否欺诈的标准。但是在案情复杂情况下，彼此界限则不易划分(fēn)。对于卖方提供假单证或虽然是真实的单性但却完全不交付单证所代表的货物(wù)两情况构成信用(yòng)证诈骗是毫无争议的，争议往往在另两种情况下：卖方仅仅部分(fēn)交付了单证所代表的货物(wù)或卖方交付的货物(wù)不具有(yǒu)单证所代表的价值。有(yǒu)人认為(wèi)，上述情况，前者必须以完全不交货，后者必须以所交货物(wù)毫无价值，才构成信用(yòng)证诈骗。此种观点值得商(shāng)榷。如在我國(guó)发行的加拿(ná)大联邦贸易公司从旧机器充新(xīn)的先进的机器诈骗案，设备报260余万美元，实际皆為(wèi)70年代的旧设备拼凑而成，价值80美元左右，而且不能(néng)正常运转使用(yòng)。按此种标准观点，卖方的行為(wèi)就不构成信用(yòng)证诈骗。这显然不悖常理(lǐ)。

所以，區(qū)别信用(yòng)证诈骗与严重违约应从主、客观两方面来认定。信用(yòng)证诈骗必须具备：①主观上须有(yǒu)诈骗故意。表现為(wèi)：有(yǒu)足够的证据证明卖方故意不装运、不交付单证项下的部分(fēn)或全部货物(wù)，或者在买方或其他(tā)有(yǒu)关方提出异议后，卖方不立即采取实质上的补救措施。②客观方面须有(yǒu)欺诈行為(wèi)。卖方提供的是伪造的单证或完全不交付单证项下的货物(wù)，或者虽部分(fēn)交付了单证所代表的货物(wù)，但所交付的仅仅是次要的货物(wù)，或者所交付的这部分(fēn)货物(wù)令买方完全无法实现普通公认的买货目的，或者虽部分(fēn)交付了单证所代表的货物(wù)，但所交付的仅仅是次要的货物(wù)，或者所交付的这部分(fēn)货物(wù)虽具有(yǒu)一定价值，但达不到单证所代表的货物(wù)价值的一半。上述主客观条件同时具备时，更应该认定為(wèi)信用(yòng)证诈骗，而不仅仅是违约行為(wèi)。

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