一、概念及其构成
　　非法经营罪，是指未经许可(kě)经营专营、专卖物(wù)品或其他(tā)限制买卖的物(wù)品，买卖进出口许可(kě)证、进出口原产地证明以及其他(tā)法律、行政法规规定的经营许可(kě)证或者批准文(wén)件，以及从事其他(tā)非法经营活动，扰乱市场秩序，情节严重的行為(wèi)。
　　（一）客體(tǐ)要件
　　本罪侵犯的客體(tǐ)是國(guó)家限制买卖物(wù)品和经营许可(kě)证的市场管理(lǐ)制度。
　　為(wèi)了保证限制买卖物(wù)品和进出口物(wù)品市场，國(guó)家实行上述物(wù)品的经营许可(kě)制度。其中进出口许可(kě)制度是经营许可(kě)制度的重要内容，买卖进出口许可(kě)证和进出口原产地证明的行為(wèi)除侵犯市场秩序外，还侵犯了对外贸易管理(lǐ)制度。根据《对外贸易法》的埃塞俄比亚，國(guó)家实行统一的对外贸易制度，根据平等互利的原则，促进和发展同其他(tā)國(guó)家和地區(qū)的贸易关系。中华人民(mín)共和國(guó)在对外贸易方面根据所缔结或者参加的國(guó)际条约、协定，给予其他(tā)缔约方、参加方或者根据互惠、对等原则给予对方最惠國(guó)待遇、國(guó)民(mín)待遇。任何國(guó)家或者地區(qū)在贸易方面对中华人民(mín)共和國(guó)采取歧视性的禁止、限制或者其他(tā)类似措施的，中华人民(mín)共和國(guó)可(kě)以根据实际情况对该國(guó)家或者该地區(qū)采取相应的措施，為(wèi)了保证按照上述规定发展对外贸易，國(guó)家要求进出口货物(wù)必须提供原产地证明，对除法律规定的特殊情况可(kě)以免领许可(kě)证的以外还须申请进出口许可(kě)证。因此，进出口原产地证明、进出门许可(kě)证必须是真实有(yǒu)效的，不允许进行伪造、变造。同时，进出口原产地证明、进出口许可(kě)证是针对特定进出口人的特定进出口贸易而使用(yòng)的，不允许进行买卖。买卖进出口原产地证明、进出口许可(kě)证，扰乱國(guó)家的对外贸易秩序，因此必须予以惩治。
　　（二）客观要件
　　本罪在客观方面表现為(wèi)未经许可(kě)经营专营、专卖物(wù)品或者其他(tā)限制买卖的物(wù)品、买卖进出口许可(kě)证、进出口原产地证明以及其他(tā)法律、行政法规规定的经营许可(kě)证或者批准文(wén)件，以及从事其他(tā)非法经营活动，扰乱市场秩序，情节严重的行為(wèi)。主要有(yǒu)以下几种行為(wèi)方式：
　　1、未经许可(kě)经营法律、行政法规规定的专营、专卖物(wù)品或者其他(tā)限制买卖的物(wù)品。為(wèi)了保证市场正常秩序，在我國(guó)对一些有(yǒu)关國(guó)计民(mín)生、人们生命健康安全以及公共利益的物(wù)资实行限制经营买卖。只有(yǒu)经过批准，获取经营许可(kě)证后才能(néng)对之从事诸如收購(gòu)、储存、运输、加工、批发、销售等经营活动。没有(yǒu)经过批准而擅自予以经营的，就属非法经营。所谓限制买卖物(wù)品，是指依规定不允许在市场上自由买卖的物(wù)品，如國(guó)家不允许自由买卖的重要生产资料和紧俏消费品、國(guó)家指定专门单位经营的物(wù)品，如烟草(cǎo)专卖品（卷烟、雪(xuě)茄烟、烟丝、复烤烟卷烟纸、滤嘴棒、烟用(yòng)丝束、烟草(cǎo)专用(yòng)机械）、外汇、金银及其制品、金银工艺品、珠宝及贵重药材，等等。哪些物(wù)品限制买卖，由國(guó)家法律、行政法规规定。所有(yǒu)这些都是國(guó)家為(wèi)调控特定物(wù)品的经营市场而作的特殊规定，非经许可(kě)即经营限制买卖的物(wù)品，给國(guó)家限制买卖物(wù)品市场造成了很(hěn)大的混乱。
　　《最高人民(mín)法院关于审理(lǐ)非法出版物(wù)刑事案件具體(tǐ)应用(yòng)法律若干问题的解释》（法释[1998]30号）第十一条：“违反國(guó)家规定，出版、印刷、复制、发行本解释第一条至第十条规定以外的其他(tā)严重危害社会秩序和扰乱市场秩序的非法出版物(wù)，情节严重的，依照刑法第二百二十五条第（三）项的规定，以非法经营罪定罪处罚。”
　　应当指出，限制经营物(wù)品虽然多(duō)种多(duō)样，但其必须為(wèi)國(guó)家有(yǒu)关法律、法规所规定，只有(yǒu)有(yǒu)关法律、法规规定限制经营的，才属限制经营物(wù)品，否则，就不能(néng)对之加以认定。此外，是否為(wèi)限制物(wù)品，并非一成不变，國(guó)家根据实际需要，可(kě)以加以变化调整。
　　2、买卖进出口许可(kě)证、进出口原产地证明以及其他(tā)法律、法规规定的经营许可(kě)证或者批准证件。经营许可(kě)证或者有(yǒu)关批准文(wén)件，是持有(yǒu)人进行该项经济活动合法性的有(yǒu)效凭证。无之则就属于非法经营。一些不法分(fēn)子、本来没有(yǒu)经营國(guó)家限制买卖物(wù)品的资格，无法获取有(yǒu)关经营许可(kě)证件或者批准文(wén)件，便从他(tā)人处購(gòu)买甚或伪造经营许可(kě)证或批准文(wén)件，企图逃避检查、制裁。由此，买卖许可(kě)经营证件及批准文(wén)件的不法行為(wèi)也应运而生。此种行為(wèi)，直接促使了情节严重的非法经营國(guó)家限制买卖物(wù)品的活动泛滥，具有(yǒu)相当大的危害性，因此，亦应以刑罚予以惩治。进出口许可(kě)证，由國(guó)務(wù)院对外经济贸易管理(lǐ)部门及其授权机构签发，不仅是对外贸易经营着合法进行对外贸易活动的合法证明，也是國(guó)家对进出口货物(wù)、技术进行管理(lǐ)的一种重要凭证，如海关对进出口货物(wù)、技术查验放行时必须以此為(wèi)依据。进出口原产地证明，是指用(yòng)来证明进出口货物(wù)、技术原产地属于某國(guó)或某地區(qū)的有(yǒu)效凭证。其為(wèi)进口國(guó)和地區(qū)视原产地不同征收差别关税和实施其他(tā)进口區(qū)别待遇的一种证明。所谓其他(tā)法律、行政法规规定的经营许可(kě)证或者批准文(wén)件，一般是指对限制买卖物(wù)品的经营许可(kě)证件或批准文(wén)件。如烟草(cǎo)专卖许可(kě)证就是烟草(cǎo)专卖局颁发给企业单位和个人准许其经营烟草(cǎo)专卖品的证书，它包括烟草(cǎo)专卖生产许可(kě)证、烟草(cǎo)专卖经营许可(kě)证。所谓准运证，是由省级烟草(cǎo)公司根据烟草(cǎo)总公司的调拨计划、文(wén)件或合同而签发的办理(lǐ)烟草(cǎo)托运手续的证书。前者是领证单位或个人从事烟草(cǎo)专卖业務(wù)的资料证明文(wén)件，是區(qū)分(fēn)烟草(cǎo)行业合法经营和非法经营的重要凭证。后者是领取单位或个人从事烟草(cǎo)运输合法与否的重要凭证，國(guó)家主管部门经审查批准后将上述证件发给单位和个人，以加强对烟草(cǎo)专卖品的生产、经营和运输的监督和统一管理(lǐ)。
　　3、未经國(guó)家有(yǒu)关主管部门批准，非法经营证券、期货或者保险业務(wù)的，或者非法从事资金支付结算业務(wù)的。
　　4、其他(tā)严重扰乱市场经济秩序的非法经营行為(wèi)。
　　①非法买卖外汇。
　　②非法经营出版物(wù)。
　　③非法经营電(diàn)信业務(wù)。
　　④在生产、销售的饲料中添加盐酸克伦特罗等禁止在饲料和动物(wù)饮用(yòng)水中使用(yòng)的物(wù)品。
　　⑤非法经营互联网业務(wù)。
　　⑥非法经营彩票。
　　4、《最高人民(mín)法院关于审理(lǐ)扰乱電(diàn)信市场管理(lǐ)秩序案件具體(tǐ)应用(yòng)法律若干问题的解释》
　　第一条
　　违反國(guó)家规定，采取租用(yòng)國(guó)际专線(xiàn)、私设转接设备或者其他(tā)方法，擅自经营國(guó)际電(diàn)信业務(wù)或者涉港澳台電(diàn)信业務(wù)进行营利活动，扰乱電(diàn)信市场管理(lǐ)秩序，情节严重的，依照刑法第二百二十五条第(四)项的规定，以非法经营罪定罪处罚。
　　第二条
　　实施本解释第一条规定的行為(wèi)，具有(yǒu)下列情形之一的，属于非法经营行為(wèi)“情节严重”：
　　(一)经营去话业務(wù)数额在一百万元以上的；
　　(二)经营来话业務(wù)造成電(diàn)信资费损失数额在一百万元以上的。
　　具有(yǒu)下列情形之一的，属于非法经营行為(wèi)“情节特别严重”：
　　(一)经营去话业務(wù)数额在五百万元以上的；
　　(二)经营来话业務(wù)造成電(diàn)信资费损失数额在五百万元以上的。
　　第三条
　　实施本解释第一条规定的行為(wèi)，经营数额或者造成電(diàn)信资费损失数额接近非法经营行為(wèi)“情节严重”、“情节特别严重”的数额起点标准，并具有(yǒu)下列情形之一的，可(kě)以分(fēn)别认定為(wèi)非法经营行為(wèi)“情节严重”、“情节特别严重”：
　　(一)两年内因非法经营國(guó)际電(diàn)信业務(wù)或者涉港澳台電(diàn)信业務(wù)行為(wèi)受过行政处罚两次以上的；
　　(二)因非法经营國(guó)际電(diàn)信业務(wù)或者涉港澳台電(diàn)信业務(wù)行為(wèi)造成其他(tā)严重后果的。
　　第四条
　　单位实施本解释第一条规定的行為(wèi)构成犯罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他(tā)直接责任人员，依照本解释第二条、第三条的规定处罚。
　　第五条
　　违反國(guó)家规定，擅自设置、使用(yòng)无線(xiàn)電(diàn)台(站)，或者擅自占用(yòng)频率，非法经营國(guó)际電(diàn)信业務(wù)或者涉港澳台電(diàn)信业務(wù)进行营利活动，同时构成非法经营罪和刑法第二百八十八条规定的扰乱无線(xiàn)電(diàn)通讯管理(lǐ)秩序罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。
　　5、其他(tā)严重扰乱市场秩序的非法经营行為(wèi)，如非法从事传销活动、彩票交易；倒卖國(guó)家禁止或限制进口的废弃物(wù)；垄断货源、哄抬物(wù)价、囤积居奇；倒卖外汇、执照以及有(yǒu)伤风化的物(wù)品；等等。
　　本罪属情节犯，非法经营行為(wèi)必须“情节严重”才能(néng)构成犯罪，如果只有(yǒu)非法经营行為(wèi)，情节并不严重则不构成犯罪。“情节特别严重”是加重情节。一般来说，应当以违法所得数额较大或者巨大，作為(wèi)“情节严重”的基本情节：以违法所得数额特别巨大作為(wèi)“情节特别严重”的基本情节，同时还要结合其他(tā)情节来考虑。所谓其他(tā)情节，主要是指：多(duō)次实施非法经营行為(wèi)、经行政处罚仍不悔改的；利用(yòng)职权从事非法经营活动，影响很(hěn)坏的；垄断货源、哄抬物(wù)价，严重扰乱市场，对國(guó)民(mín)经济和社会安定造成严重影响的；进行非法经营活动造成严重后果的等。
　　（三）主體(tǐ)要件
　　本罪的主體(tǐ)是一般主體(tǐ)，即一切达到刑事责任年龄，具有(yǒu)刑事责任能(néng)力的自然人。依法成立、具有(yǒu)责任能(néng)力的单位也可(kě)以成為(wèi)本罪的主體(tǐ)。本罪的主體(tǐ)，依本条愿意是指经营者，但在市场经济条件下，“无人不商(shāng)”，如果将本罪的主體(tǐ)限定為(wèi)特殊主體(tǐ)，将会使许多(duō)没有(yǒu)任何经营许可(kě)证（非经营者）的买卖物(wù)品和进出口许可(kě)证和进出口原产地证的行為(wèi)得不到惩处，因之，本罪的主體(tǐ)為(wèi)一般主體(tǐ)。
　　（四）主观要件
　　本罪在主观方面由故意构成，并且具有(yǒu)谋取非法利润的目的，这是本罪在主观方面应具有(yǒu)的两个主要内容。如果行為(wèi)人没有(yǒu)以谋取非法利润為(wèi)目的，而是由于不懂法律、法规，买卖经营许可(kě)证的，不应当以本罪论处，应当由主管部门对其追究行政责任。
　　二、认定
　　l、本罪的刑事违法性与其行政违法性是一致的、也就是说，非法经营者必然违反有(yǒu)关的工商(shāng)法规、没有(yǒu)行政违法性就不存在刑事违法性，在我國(guó)目前行政经济法规不很(hěn)健全的情况下，考察某一经膏行為(wèi)是否违反國(guó)家规定，一定要把國(guó)家政策的精神吃透，对既不宜提倡、也不宜急于取缔的，要因势利导，使其向有(yǒu)利于社会的方向发展，不要轻易作犯罪处理(lǐ)。
　　2、本罪在主观上要求行為(wèi)人必须是出于故意，对于因不知其為(wèi)非法而进行非法经营的，不认為(wèi)构成本罪，而只能(néng)给予行為(wèi)人以行政处罚。
　　3、本罪在犯罪情节上要求情节严重的才构成犯罪，而认定情节是否严重，应以非法经营额和所得额為(wèi)起点，并且要结合行為(wèi)人是否实施了非法经营行為(wèi)，是否给國(guó)家造成重大损失或者引起其他(tā)严重后果，是否经行政处罚后仍不悔改等来判断。
　　三、处罚
　　刑法第225条（根据刑法修正案（七）第五条修正）：
　　违反國(guó)家规定，有(yǒu)下列非法经营行為(wèi)之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有(yǒu)期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有(yǒu)期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
　　（一）未经许可(kě)经营法律、行政法规规定的专营、专卖物(wù)品或者其他(tā)限制买卖的物(wù)品的；
　　（二）买卖进出口许可(kě)证、进出口原产地证明以及其他(tā)法律、行政法规规定的经营许可(kě)证或者批准文(wén)件的；
　　（三）未经國(guó)家有(yǒu)关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业務(wù)的，或者非法从事资金支付结算业務(wù)的。
　　单位犯本罪的，对单位判处罚金、对其直接负责的主管人员和其他(tā)直接责任人员，依本条规定追究刑事责任。